本刊記者 焦艷 通訊員 廖慶南
在企業(yè)合規(guī)治理日益成為社會關注焦點的當下,我國對企業(yè)合規(guī)制度的理論研究與實踐探索也在日漸深入。2020年3月,最高人民檢察院啟動對涉案違法犯罪依法不捕、不訴、不判處實刑的企業(yè)合規(guī)監(jiān)管試點工作,并確定6家基層檢察院為試點單位,深圳市南山區(qū)檢察院作為全國6家試點基層院之一,依托區(qū)位優(yōu)勢,緊貼轄區(qū)企業(yè)實際需求,按照最高人民檢察院統(tǒng)一部署,從營造一流外部營商環(huán)境及促進企業(yè)內部合規(guī)發(fā)展方面同步施策,充分發(fā)揮檢察職能,為推動企業(yè)合規(guī)制度建設貢獻實踐經(jīng)驗。
“相對不起訴+合規(guī)考察監(jiān)督”模式引導企業(yè)完善合規(guī)機制
王某是涉案企業(yè)A公司業(yè)務員,在與對方企業(yè)簽署產(chǎn)品銷售合同過程中,多次被對方員工暗示支付好處費。為成功簽單,王某向對方企業(yè)兩名員工行賄共計49萬余元。案發(fā)后,A公司副總裁劉某、財務總監(jiān)林某作為公司財務負責人也牽涉其中,三人均因涉嫌對非國家工作人員行賄罪被公安機關立案偵查,企業(yè)也因高管人員涉及刑事案件導致上市計劃擱淺。
案件移送南山區(qū)檢察院審查起訴后,檢察官仔細研判案情,通過訊問犯罪嫌疑人、調研走訪等方式,全面了解犯罪嫌疑人認罪情況、責任認定等。案件中,王某屬被索取賄賂,并在司法機關追訴前主動交代了行賄犯罪事實,積極配合查清全案,且為初犯偶犯、認罪認罰。劉某、林某作為公司管理人員,對于普通的財務報銷只履行監(jiān)督職責,對業(yè)務人員報銷款項后的用途不應當承擔刑事責任。經(jīng)綜合考量,該院對王某作出相對不起訴處理,對劉某、林某作出法定不起訴處理。
隨后,南山區(qū)檢察院積極組織檢察官走進企業(yè)進行普法宣傳,從專業(yè)角度提出合規(guī)應對措施和建議,促使A公司重新制定《反商業(yè)賄賂制度》,杜絕企業(yè)人員行賄、受賄情況再次發(fā)生,上市申報程序也得以重啟。目前,該企業(yè)已向南山區(qū)檢察院提交2020年預防商業(yè)犯罪及內控管理工作總結,建立起較完備的企業(yè)合規(guī)管理機制。這是南山區(qū)檢察院以“先作出相對不起訴處理再對企業(yè)進行合規(guī)考察監(jiān)督”的模式,也是該院開展企業(yè)合規(guī)監(jiān)管試點工作的早期探索。南山區(qū)檢察院黨組成員、副檢察長周少波稱,企業(yè)要長遠發(fā)展,就必須在合規(guī)方面主動作為。檢察院依托法律監(jiān)督者身份,幫助企業(yè)進行合規(guī)建設,協(xié)助企業(yè)完善各項管理制度,并定期對該企業(yè)合規(guī)建設落實情況進行監(jiān)督,涉案企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營得以順利延續(xù)。
理念為先,“平等保護”助力合規(guī)先行先試
當前,服務保障“六穩(wěn)”“六?!笔菣z察工作重心之一,如何讓涉案企業(yè)“活下來”“留得住”“經(jīng)營得好”,同時又要嚴懲犯罪、避免企業(yè)再犯、行穩(wěn)致遠,也是檢察機關在辦案中思考最多的問題。2020年4月,南山區(qū)檢察院在前期調研基礎上,確立試點工作初步方案,以理念為先,多維度促進檢察工作與企業(yè)合規(guī)監(jiān)管相結合。
據(jù)南山區(qū)檢察院黨組成員、副檢察長黃濱介紹,該院深入踐行“少捕慎訴慎押”司法理念,最大限度減少司法辦案對涉案企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營活動的影響。對于符合企業(yè)合規(guī)監(jiān)管程序啟動條件的案件,犯罪嫌疑人在押的,應當經(jīng)羈押必要性審查程序決定變更強制措施,防止“構罪即捕”“一捕了之”;另外,在司法辦案過程中既不“拔高”也不“湊數(shù)”,在堅持依法從嚴打擊犯罪的同時,防止“一刀切”式地對企業(yè)進行追訴。
與此同時,南山檢察院落實認罪認罰從寬制度,將涉罪企業(yè)或犯罪嫌疑人認罪認罰、涉罪企業(yè)合規(guī)整改情況納入綜合評估體系,敦促企業(yè)作出合規(guī)承諾,引導企業(yè)主動加強合規(guī)建設;將刑事處罰與行政處罰銜接起來,發(fā)揮“兩法銜接”平臺在涉企業(yè)犯罪案件線索發(fā)現(xiàn)、移交、處理等方面積極作用,與區(qū)稅務局、市場監(jiān)督管理局等行政執(zhí)法機關形成合力,促進企業(yè)踐行合規(guī)承諾。
制度為基,“三項舉措”確保程序合法有據(jù)
南山區(qū)檢察院根據(jù)高檢院檢察理論研究所2020年9月在深圳舉辦的企業(yè)刑事合規(guī)與司法環(huán)境優(yōu)化研討會會議精神,在原試點工作方案基礎上出臺了《南山區(qū)人民檢察院企業(yè)犯罪相對不起訴適用機制試行辦法》(以下簡稱《試行辦法》)《南山區(qū)人民檢察院刑事合規(guī)獨立監(jiān)管人工作辦法(試行)》,明確適用范圍、合規(guī)承諾、監(jiān)督考察、評估報告、審查決定等流程環(huán)節(jié),為推進試點工作提供規(guī)范指引。
一是前移篩查關口,流程啟動快而有序。依托南山區(qū)檢察院在全國檢察機關率先探索的“偵捕訴一體化”辦案模式,針對涉企業(yè)犯罪案件,派駐檢察官在引導公安機關偵查取證的同時,及時開展合規(guī)監(jiān)管可能性、必要性評估,使企業(yè)合規(guī)監(jiān)督考察程序的啟動節(jié)點大大提前。
二是規(guī)范適用范圍,制度應用嚴而有度?!对囆修k法》既規(guī)定了適用條件,對犯罪嫌疑人可能被判處三年有期徒刑以下刑罰的情節(jié)較輕的企業(yè)犯罪案件積極適用合規(guī)監(jiān)管程序,也規(guī)定了不適用情形,如實施危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質組織犯罪、惡勢力犯罪等犯罪行為,或因同種類行為受過刑事處罰的企業(yè)犯罪案件則予以排除,避免制度實施有悖試點初衷。
三是優(yōu)化啟動方式,權利保障實而有力。明確規(guī)定企業(yè)合規(guī)監(jiān)督考察程序可依職權或依申請啟動,積極聽取犯罪嫌疑企業(yè)及其辯護人、被害人及其訴訟代理人意見,并根據(jù)需要組織公開聽證,確保程序運行公正透明。
健全第三方監(jiān)管機制,促進監(jiān)督精準高效
深圳某大數(shù)據(jù)技術有限公司系基于云計算和大數(shù)據(jù)技術從事金融科技研發(fā)的高新技術企業(yè),主要致力于股票量化交易系統(tǒng)的設計與研發(fā),開發(fā)的股票自動交易系統(tǒng)被認定為廣東省高新技術產(chǎn)品,并擁有多項軟件著作權及專利。
2016年7月至2019年11月期間,該公司在未取得證監(jiān)會批準的股票投資咨詢資質的情況下,利用App及網(wǎng)站銷售薦股軟件,銷售凈收入達人民幣575萬余元,涉嫌非法經(jīng)營罪。案發(fā)后,犯罪嫌疑人均認罪認罰,公司也進行了積極整改,將相關違法業(yè)務叫停,并對購買相應服務的客戶進行退款。經(jīng)綜合考慮該公司主營業(yè)務、經(jīng)營規(guī)模、未來規(guī)劃以及部分經(jīng)營內容違法等情況,依該院《試行辦法》啟動企業(yè)合規(guī)監(jiān)督考察程序。
目前,該企業(yè)已向南山區(qū)檢察院出具合規(guī)承諾書,南山區(qū)檢察院確定由北京市金杜(深圳)律師事務所擔任本案的第三方監(jiān)管人,協(xié)助檢察機關制定監(jiān)督考察方案、開展合規(guī)培訓等,具體監(jiān)督考察事宜在有序推進之中。該案也是南山區(qū)檢察院首例引入第三方監(jiān)管人參與合規(guī)程序的案例。
據(jù)介紹,南山檢察院在試點工作中建立健全第三方監(jiān)管機制,特邀或商請區(qū)司法局、審計局、財政局、稅務局、工商聯(lián)及南山市場監(jiān)管局等機關單位推薦,遴選了包括律師事務所、會計師事務所、稅務師事務所、深圳大學合規(guī)研究院等20家專業(yè)機構和14名機關單位在職人員組成第三方監(jiān)管人庫,協(xié)助檢察官開展合規(guī)培訓、進行監(jiān)督考察、出具評定意見,以期彌補企業(yè)能力短板,提升檢察機關監(jiān)督效率。據(jù)悉,監(jiān)管人的確定是由抽簽選取,并由兩名檢委會專職委員擔任刑事合規(guī)專員,全流程參與企業(yè)合規(guī)監(jiān)督考察工作,對內協(xié)助檢察官辦案并進行流程把控,對外加強對第三方監(jiān)管人的監(jiān)督制約,防止出現(xiàn)風險隱患。