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□ 謝鵬程

辯護藝術(shù)是律師為實現(xiàn)辯護目標，制定辯護策略、運用辯護技術(shù)的高超能力和水平。簡單地說，辯護藝術(shù)就是辯護目標、策略和技術(shù)的講究和精當，超出了常人，達到了卓越的專業(yè)水平。法律人辦案的基本任務(wù)是依法收集和運用證據(jù)，查明案件真相，正確適用法律。功夫主要在于認定事實和適用法律兩個方面，萬變不離其宗。律師的辯護工作與偵查人員、檢察人員、審判人員的工作所不同的是，要從這些公職人員的辦案過程及其記錄即案卷中找出不足、偏頗或者錯誤，維護當事人的合法權(quán)益、維護法律的正確實施、維護社會公平和正義。法律沒有賦予律師任何強制性權(quán)力，律師所依靠的只有專業(yè)知識和運用專業(yè)知識的能力和藝術(shù)。運用專業(yè)知識的藝術(shù)就是辯護藝術(shù)，主要有兩個方面，即善問和巧說。

辯護的實質(zhì)是說服和改變。它不僅要說服法官，還要說服檢察官、偵查人員、調(diào)查人員和當事人，甚至社會公眾；它不僅要改變訴訟過程特別是不合法的辦案行為，而且要改變訴訟結(jié)果，獲得公正的裁決。這些大部分要靠“說”。普通的“說”不是藝術(shù)，“巧說”才是藝術(shù)。辯護的巧說大致有三個層次，即交代、交鋒和交心。交代看似平常，實則不易。有不少律師折在交代不足或不當上。不論是對當事人還是司法人員，在什么時候說清楚什么問題，多說一分可能引起誤會，少說一分可能影響辦案效果。交代必須把握好時機和分寸。交鋒是在觀點對立、認識相左的情況下，進行立論與反駁，證成與證否。交鋒不是每個案件所必需，但只要有交鋒特別是法庭上的交鋒，往往是辯護的焦點，也是辯護面臨的最大挑戰(zhàn)。交鋒贏則勝訴在望，敗則可能全盤皆輸。遇到交鋒，律師就必須全力以赴，勢在必得。贏在交鋒，也要有氣度，不能傷及他人，更不能損傷司法的權(quán)威和公正形象。有的律師為了贏在交鋒，不擇手段，甚至無所不用其極。那種血淋淋的勝訴讓當事人、社會和國家都要付出不必要的代價，可謂辯護的下策。交心是巧說的最高層次和理想狀態(tài)。把辯護工作做到人們的心坎上，讓辯護所及，眾口稱善。一個案件辦下來，如果能得到當事人、司法人員和社會的普遍認可。勝訴及其程度已經(jīng)不那么重要了，重要的是當事人心悅誠服，案結(jié)事了，恢復(fù)法律秩序和社會關(guān)系。

辯護藝術(shù)有層次、分境界。辯護人也是如此。長期以來，有的律師常常抱怨當事人目光短淺、司法環(huán)境不好、國家法律落后等，卻很少反思自己的專業(yè)能力和職業(yè)境界。正如一句英國諺語所說：“拙匠常怪工具差（Bad workmen often blame tools）?！鞭q護的專業(yè)能力千差萬別，大致有三個層次：第一個層次是“把得實”，即能夠把案件事實和適用的法律搞清楚。有些律師偶爾達不到這個層次，那是能力不足或者失誤；有些律師長期達不到這個層次，那就是不入流了。第二個層次是“看得清”，即看透案件的主要法律關(guān)系，掌握辯護的關(guān)鍵。第三個層次是“做得到”，即通過合法途徑實現(xiàn)辯護目標。前兩個層次大致屬“知”的范疇，后一層次則屬于“行”的范疇，做到“知行合一”絕非易事。蘇軾的《觀潮》和《念奴嬌·赤壁懷古》兩首詩中的句子聯(lián)起來就比較好地表達了這三個層次：首先，對案件事實和所涉及的法律法規(guī)必須孜孜以求，事無巨細，全面掌握。這要有“廬山煙雨浙江潮，未至千般恨不消”的勁頭。其次，對案件的事實和法律問題做到提綱挈領(lǐng)，撥云見日。猶如“到得還來別無事，廬山煙雨浙江潮”。最后，實現(xiàn)辯護策略，達到辯護目標，所有問題煙消云散。猶如孔明當年“羽扇綸巾，談笑間，檣櫓灰飛煙滅”。

具有高層次的職業(yè)能力可以使一個律師成功，辯護達到了較高境界才能使一個律師成名。無論是成功還是成名，都必須以守住律師的執(zhí)業(yè)底線為前提。這個底線可以概括為“三不”，即不欺詐、不強迫、不行賄。最嚴重的是作偽證和行賄司法人員這兩種違法犯罪。這是律師絕對不能觸碰的底線。

辯護的境界可以分為三重：服務(wù)好當事人、有助于司法公正、有助于國家法治進步。第一重境界“服務(wù)好當事人”是律師的本分，不管是委托人出錢還是國家出錢，律師承擔了辯護責任，就要竭盡全力，維護當事人的合法權(quán)益。律師的能力有大小，但做到有效辯護的責任是一樣的，失職失責則應(yīng)當視情節(jié)輕重受到譴責或者懲戒。第二重境界是“有助于司法公正”。司法人員為什么愿意或者能夠接受律師的意見？除了司法人員具有依法辦案的責任之外，還有一個很重要的原因，那就是律師與司法人員在維護當事人的合法權(quán)益、維護法律的正確實施、維護社會公平正義的目標上是一致的，律師查明案件真相、正確適用法律，也就幫助司法機關(guān)避免了冤錯案件和司法責任追究。律師維護的當事人合法權(quán)益，正在司法公正的目標之中。第三重境界即最高境界，就是“有助于國家法治進步”。正如蘇軾詩句所言，“竹外桃花三兩枝，春江水暖鴨先知”（《惠崇春江晚景二首》）。我國總體上還處于法治發(fā)展階段，國家的法律制定和執(zhí)行得怎么樣，了解最多、感受最深的不是立法工作者，也不一定是執(zhí)法和司法工作者，而是律師。一些案件徘徊在合法、違法與犯罪之間，當前事關(guān)如何理解和執(zhí)行法律，將來則事關(guān)到如何修訂和完善法律乃至執(zhí)法司法體制和機制改革。打贏一場官司固然是成功，推動法治進程、實現(xiàn)雙贏多贏共贏，那才是律師辯護的至高境界！

（文章為《大辯護——我和我的刑辯故事》序言節(jié)選，作者系最高人民檢察院檢察理論研究所原所長）